19-10-2020
根据数据显示，2020年中国企业针对拉美的交易总额为77亿美元，超过了北美和欧洲的总和，拉丁美洲已经成为中国企业最喜欢的并购“猎场”。作为拉丁美洲兼并和收购的重要目的地，智利在拉美的并购规模仅次于巴西，时该区域外资吸引力最强的国家之一。实践中，并购战略不清和无法有效管理并购交易是导致交易落空的主要原因。本文简要介绍在智利进行并购交易所需注意的事项及法律规定，以供参考。
1. 并购前期的筹备工作
确定兼并收购目的、制定具体规划。兼并和收购是公司为实现以经济特征为主的目标而实施的法律程序，也是为进入其他市场而被广泛采用的投资方式。
在智利通过兼并收购进行投资可以实现四个目标：一是加速业务发展；二是通过战略伙伴完善管理、引进技术和优化融资；三是进入新的市场和开拓业务；四是分散风险。
2. 与并购相关的智利法律规定
在收购方面，公司收购是指一个自然人或法人对另一个法人的全部或部分社会权利或股份的收购，法律对不同类型的公司有不同的具体规定。涉及的法律主要为《商法典》中关于商事普通合伙企业和简化股份公司的规定以及有关股份公司的法律。
在兼并方面，智利18.046号法律第99条对兼并的定义做了明确规定，是指两家或多家公司合并成为一家公司的过程。兼并涉及到公司所有的权利和义务。被兼并的公司的所有财产和股东均加入到合并后的公司中，即两份或多份社会财产归到一个法人名下的一份财产（包括资产与负债）。需要注意的是，对智利股份公司和简化股份公司的股份进行收购时，若仅收购部分股份，则需接受其章程和股东大会通过的决定，并支付相应的份额。
公司的兼并受有关股份公司的18.046号法律及其规章的管制，这些规章对未被《商法典》和其他特殊法明确管辖的其他类型商业实体进行补充约束。兼并是特别股东大会的主题，也就是说，根据股份公司法律的第57条第2点的规定（特别股东大会的主题：公司的转型、兼并和分割事宜以及章程的修改），股东为兼并事宜被特别召集并进行投票。
在兼并和收购中，需重点关注1973年颁布的211号法令。该法令制定了保护自由竞争的规定，设立了国家经济监察机构（FNE）。国家经济监察机构是公共服务机构，负责保护和促进智利经济中不同市场和行业的自由竞争。
此外，还需注意20.945号法律规定。该规定优化了自由竞争的保护体系。根据第48条规定，需要提前通知国家经济监察机构将在智利产生的“集中”操作（“集中”操作是指两个或多个不属于同一个企业集团并且相互独立的经济实体通过兼并、收购、合并等方式合并为一个法人机构的协议或行动），这些操作需达到2019年3月25日157号豁免方案（Resolución Exenta N? 157）规定的门槛要求：一是计划集中的经济实体，在通知的前一年度，在智利总共达到不少于250万UF的销售总额；二是计划集中的经济实体，在通知的前一年度，至少有两个分别达到45万UF的销售额。若操作未达到上述门槛要求，国家经济监察机构则有自由裁量权。
3. 在智利进行兼并和收购的类型选择
在智利，股份公司法律第99条规定了以下两种兼并类型。
a. 创造式兼并：两家或多家公司解散后其资产和负债合并到一家新成立的公司
b. 吸收式兼并：一家或多家公司解散，被现存的另一家公司吸收其所有资产和负债
收购是通过购买公司部分或全部资产来实现的。对公司资本的收购意味着对公司的影响力或控制力。反之，对资产的收购是指选择并直接购买公司资产，是一种更快速和方便的形式。选择兼并还是收购，需根据操作中涉及的企业客观情况和企业目标来决定。
4. 在智利进行兼并收购的注意事项
由于兼并收购过程中因素的多样性和自身可能存在的不确定性，其交易过程可长可短。被收购的公司或目标资产并不是静止的。因此，交易各方需提前规定好交易期间公司管理造成的公司资产盈亏以及股东义务。另外，被收购的公司需要确保公司的正常运营、服务的连续提供、与供应商、劳动者和客户的关系以及资产的管理等。
一般而言，在兼并收购最终完成前签订的初步合同或协议中，会对此进行相关的限定，如限定转移或出让公司或相关公司的资产，限定对公司任何类型的资产征税；禁止分配利润，禁止使用留存资本等。兼并收购谈判条件及交易周期。
兼并收购谈判的重点集中在条件、价格、方式、付款周期、交易保护、损失赔偿、并购后员工处理、税负等方面。在价格方面，如果协议签署与正式交付之间存在时间差，那么在交易结束并交付前，交易的价格将会随着债务和现金流的变动而变化。因此，价格的调整是谈判期间需重点关注的问题。对于股份公司和简化股份公司，考虑到交易各方在合同中规定的条款的效力，其股份交易的指定价格是以确定的方式决定的。上述提到的股份收购的价值，既包括初始支付的价格，也包括之后根据相应条款适用对价格进行的调整。因此，交易的税务应根据相应股份达成的最终交易价格来确定。
有些交易需以国家经济监察机构（FNE）先期通过为条件，然后才能交付和支付股份的金额。因此，交易可能会被推迟或者直接不被批准，在制定交付和价格条款时需统筹考虑。
5. 在智利进行兼并收购的主要过程
a. 准备阶段：智利股份公司的法律在此阶段缺少相应的规定，仅涉及股东大会决定交易的前期要求。尽管如此，可以进行谈判、合同内容确认和分析等初步的准备工作。该阶段可能会产生初步的协议（草案、框架协议、意向书等），此后逐渐完善达到交易的法律和经济层面相应要求。在股份公司的发展规章中，确定了董事会向股东提交兼并项目内容和条件的义务，这些内容和条件至少应包含参与项目的公司的身份、实施兼并的公司关于章程修改的草案或新章程、交换条件及其确定的基础（如果还没确定的恶化）。
b. 决策阶段：有权对公司结构修改做出决策的是股东大会。就股份公司而言，决定需要达到股份的三分之二以上才能通过。对简化股份公司而言，将根据相应的章程规定；若章程无特殊规定，将参考之前提到的股份公司的做法。
c. 执行阶段：根据股东大会通过的决议，对章程进行修改，进行相关注册，并在《官方日报》公布。
6. 资金计划管理
公司需要根据实际情况提前规划兼并收购的资金来源。通常情况下，资金来源包括公司自有资金、贷款以及债务融资等。兼并收购的相关财务工作主要包括从公司决策的角度了解获取相应贷款和资金支持所需要满足的条件，确定投资或贷款金额、付款期限，制定担保计划，规划资本结构和支付资金来源等。在收购一家上市公司时，有必要充分考虑收购活动对股票价格的影响，并做好妥善安排。
7. 在智利进行兼并收购的主要流程
a. 签署保密协议
在投资项目的初始阶段，一般会通过签署保密协定来保护相关公司的敏感信息。通常情况下，保密协定是双向的。保密协定可以作为意外条款补充初步谈判形成的合同/协议、意向书等，有效期一般不固定，主要取决于谈判时间的长短以及保密信息泄漏所产生的消极影响等。但是，保密不会持续谈判全程。因为公司有召集股东通告相关议题的法律义务，需要通过特别股东大会进行投票，此后还需要向社会公众公布，而投票过程中需提供相关信息。除此之外，还可能存在属于被兼并收购公司并且有必要保留不公开的商业秘密。商业秘密通常也是保密协定的一部分，对此类信息的限制是保护秘密不被泄露的唯一方式。提前确定商业秘密泄露导致的利润损失金额，还可以据此对侵犯商业秘密的行为进行索赔，且不影响对侵犯行为的刑事和民事处罚。
b. 对收购目标开展尽职调查
兼并收购过程中另一个重要因素是公司的初步信息及其验证程序，通常被称为尽职调查。尽职调查包括对财务、商业和运营情况的分析与评价，以及对公司背景、税务、劳工情况等的研究。目标公司当前和未来的物质条件、法律状况、财务情况和商业计划的信息与过去不同性质的监管要求（包括但不限于会计、财务状况、税务申报、劳动合同、与第三方的合同、证明其资产或权利的所有权文件、设立文件和其他法律背景文件等）可能有所不同，因此尽职调查不可或缺。尽职调查通过寻找所有必要的信息，客观分析和确认兼并收购操作的可行性，分析确认最终价格、交易方式以及担保要求；或者相反，因风险和新的重要信息而推迟兼并或收购。
c. 开展兼并收购谈判
此方面涉及的范围较广，需根据涉及的具体业务具体分析。
d. 起草，修订，签订协议
协议的起草、修改和签订是兼并收购业务的核心。在收购方面，协议中收购相关工作和议题规划是确定各方权利、义务以及争端解决的基础。除了用来确认交易物、交易价格和交易方式的协议外，交易还包括一系列其他的重要条件，如投资者向被投资者申请的交易前期保证、价格调整条款以及其他条件。
在兼并方面，协议指的是在股东大会达成一致的基础上，对执行交易的条件、继续留下来的股东的权力以及兼并后离开公司的股东的赔偿设定。
在协议中要始终注意是否存在需要有关机构事先授权的事项，以防止之后交易的流产。
e. 交割及登记
在不动产、车辆、品牌、专利和其他需要登记的资产和权益方面，有一些需要正式转移的相关事项，这不仅涉及到被兼并收购的公司，而且涉及到开展兼并收购的公司。例如，房地产需要在有关的房产登记处登记合同或文件；车辆需在民事登记处车辆登记部门登记；知识产权则需要在知识产权机构进行登记。与资产收购不同，股份收购或公司并购涉及到相关公司的章程和股东登记，需要在相应的商业登记处登记和进行股东登记。其中，股东登记根据每个公司的特殊情况有所不同。此外，对开放式股份公司，其修改还需要通知金融市场委员会（CMF），该委员会主要用来记录公司的重要事件。
8. 并购完成后的建议
a. 明确并购后需完成的义务
兼并收购之后，在不违反法律规定一般合同责任的情况下，合同中可存在关于价格变动、劳动者和遵守税收法规的约定。
b. 完成知识产权的转移及处理
在智利，知识产权受19.039号法律及其相关规章保护，智利国家工业产权局的登记体系具体保护此类资产。转让注册申请或已生效的注册，至少需要登记公证员面前签署的私人文件和文件概况以使其生效（关于工业产权的19.039号法律第14条）。
c. 完成注册
所有的交易，一旦获得相应的授权，需要在适当的时候去被兼并收购企业所在地相应的商业登记处进行登记。对开放式股份公司来说，还需要在金融市场委员会登记其交易。
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